為什么要制定有限公司章程

　　為什么要制定有限公司章程?那么，下面就隨CN人才網(wǎng)小編一起來看看吧，僅供參考。

　　(一)章程是重要的契約性文件

　　公司章程是就公司的設(shè)立、性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、運(yùn)作規(guī)范及權(quán)利義務(wù)分配等進(jìn)行記載的基本文件。章程是公司成立的要件，我國公司法第規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程”。英美法系國家通常將公司章程(corporatecharter)分為兩部分。在英國，公司章程分章程大綱(memorandum ofassociation)和章程細(xì)則(articles of association)兩部分。章程大綱規(guī)定的主要是公司和外部的關(guān)系，有公司名稱、公司目的、公司初始資本額等最基本的規(guī)定。在英國，只有章程大綱是必須提交登記的文件，也是需要公示的部分;而章程細(xì)則不是必須提交登記的，但若公司有章程細(xì)則可以提交備案。在美國，公司章程分設(shè)立章程(certificate ofincorporation)和章程細(xì)則(bylaws)兩部分。在美國，只有設(shè)立章程是遞交州務(wù)卿申報注冊的需要公示的文件，而按照公司法示范法，章程細(xì)則不須提交。

　　在大陸法國家，雖然公司章程多為一個獨(dú)立的文件，但按照對外表征可分為公示與非公示兩部分。公司法中要求的公司章程記載事項的強(qiáng)制性規(guī)定是公司章程需要公示的部分，而其余可由股東自行決定的關(guān)于公司管理細(xì)則的部分為非公示部分。

　　我國《公司法》，有限責(zé)任公司章程需要公示的事項規(guī)定見《公司法》第25條，包含了公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東的姓名或名稱、股東的出資方式、出資額和出資時間、公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、法定代表人等七項;股份有限公司章程需要公示的事項規(guī)定與第81條中，包括公司名稱和住所、經(jīng)營范圍、股份總數(shù)、每股金額和注冊資本、發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間等十一項。

　　公司章程是否屬于契約?學(xué)者意見不一，在英美法系，公司章程往往被視為一種契約，如美國一些判例視附屬章程為法定契約(the Statutory Contract)。而日本通說則認(rèn)為公司章程為一種自治法規(guī)。亦有人認(rèn)為章程不同于契約，因為依契約法的一般原則，除經(jīng)締約各方同意外，契約不得更改，而依現(xiàn)代公司法的一般原理，根據(jù)資本多數(shù)決原則股東大會可變更章程的全部條款，即使少數(shù)股東不同意，不影響章程變更的效力。

　　筆者認(rèn)為，有限公司章程對于股東來說屬于契約或至少屬于契約性文件，理由是：

　　第一，公司法第19條第3款規(guī)定：“股東共同制定公司章程”，第22條第2款規(guī)定“股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。”可見，章程是平等的發(fā)起人協(xié)商一致的結(jié)果。

　　第二，如果日后股東大會根據(jù)資本多數(shù)決原則變更了章程，那是因為股東(包括小股東)已在原章程中授權(quán)可以這樣做，這也是全體股東的意思。

　　第三，各國法律均公認(rèn)章程對股東有約束力，我國公司法第11條也規(guī)定：“公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。”

　　即使股東之間簽定有詳細(xì)合同，仍需有詳細(xì)的章程。理由是：

　　第一，公司章程不僅是股東之間權(quán)利義務(wù)的根本準(zhǔn)則，還是公司與股東之間、經(jīng)營管理者與公司、股東之間的準(zhǔn)則，章程對公司本身、對董事、監(jiān)事、經(jīng)理也有約束力，而股東之間的合同對公司本身、非股東經(jīng)營者沒有約束力。

　　第二，公司可能會實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，即使不分離，大股東同時任董事或經(jīng)理，但可能損害公司或小股東權(quán)益的行為是以董事或經(jīng)理名義進(jìn)行，這種情況下以股東之間的合同來追究其責(zé)任就會存在爭議。

　　第三，如果大股東轉(zhuǎn)讓了股份，原股東之間簽訂的合同不能當(dāng)然地約束新股東，而章程條款在未依程序修改前對新股東有當(dāng)然的約束力。

　　第四，公開性是章程的特征之一，章程不但對投資者公開，還對債權(quán)人和社會公開。這就使債權(quán)人和與公司交易的人可以(雖無義務(wù))依照公司章程了解公司的運(yùn)作，當(dāng)發(fā)現(xiàn)大股東或董事某一行為不符合章程時，不會與公司交易，從而間接促使公司規(guī)范運(yùn)作，也間接保護(hù)了小股東;而合同是不公開的，即使公司從事了違反合同的行為，對外仍可能是有效的。

　　(二)個性化公司章程是公司自治的需要

　　近幾十年各個國家或地區(qū)商法、公司法也都相繼進(jìn)行重大修改，紛紛發(fā)起公司法現(xiàn)代化運(yùn)動，以順應(yīng)放松管制、強(qiáng)化公司自治的世界潮流。在公司法放松管制、加強(qiáng)自治的潮流中，一個極為重要的問題就是公司章程的自由問題。公司章程就是實現(xiàn)公司自治最為重要的制度安排，它是公司設(shè)立的基本條件，是發(fā)起人、股東對公司組織、運(yùn)營的一種內(nèi)部自治規(guī)則。

　　公司章程是公司的“憲法性文件”，它調(diào)整公司的整個生活，與公司實際運(yùn)作息息相關(guān)。公司章程既可以包含調(diào)整當(dāng)事人之間關(guān)系的債法性條款，也可以包含調(diào)整團(tuán)體意思構(gòu)成及其活動并對未來成員也有約束力的合作性規(guī)范。是具有類似憲法性質(zhì)的”根本大法“，是公司的自治規(guī)則。

　　通過章程等契約性文件調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系的必要性表現(xiàn)在：

　　第一，法律的缺位和不足需要章程彌補(bǔ)。民商事活動紛繁復(fù)雜和富有個性，其內(nèi)容極其豐富，范圍極其廣泛，種類極其繁多，法律不能、也不應(yīng)事無巨細(xì)地加以調(diào)整，而只需要而且只能從民商事活動的規(guī)律中抽象、歸納出一般規(guī)則和一般制度來對此加以調(diào)整。立法者不可能精確設(shè)計出私人生活所需要的一切規(guī)則。公司法屬于私法，私法的精髓在于“自治”，私法的性質(zhì)決定法律條文本身是缺位和不足的，原本意就留給當(dāng)事人自定規(guī)則去彌補(bǔ)。

　　第二，立法中有關(guān)的任意性規(guī)定需要通過契約變?yōu)榧s束性的規(guī)定。私法的規(guī)定許多是權(quán)限規(guī)范，不是行為規(guī)范，即使其中的強(qiáng)制性規(guī)范，許多也只是強(qiáng)制而不強(qiáng)行，它的主要目的不在指導(dǎo)或強(qiáng)制民事主體為或不為一定的行為，而只是設(shè)定權(quán)限規(guī)范，當(dāng)事人涉及民商時行為在不違反規(guī)范時，能得到法律秩序的承認(rèn)(生效)，從而在必要時，可藉國家的公權(quán)力來實現(xiàn)其權(quán)利。當(dāng)事人為了權(quán)利的實現(xiàn)和義務(wù)的履行，必需自定具體的行為規(guī)范。

　　第三，私法中的行為規(guī)范本身往往只是原則性的規(guī)范，不可能涵蓋豐富多彩的現(xiàn)實情況。公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及各個公司的特殊性。每個公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性。這種公司的個性是公司本身的制度創(chuàng)新，會如同產(chǎn)品創(chuàng)新一樣給公司帶來活力。

　　第四，公司法中有大量的的任意性倡導(dǎo)性規(guī)范，當(dāng)事人要通過契約或契約性文件才能變?yōu)榧s束性的規(guī)定。我國公司法就非常強(qiáng)調(diào)公司自治，許多問題允許由股東在章程中自主約定。

　　至今我國仍有一些公司登記部門(尤其是基層工商部門)提供千人一面的章程版本，不接受投資者另行制定的章程，內(nèi)容過于簡單和粗糙，除了幾項絕對事項需填空外，其他內(nèi)容均是重復(fù)公司法中的條文，沒有反映公司發(fā)起人、股東對公司內(nèi)部制度的特定的安排，沒有顧及變化多樣的公司的具體情形。工商局為方便投資者編制統(tǒng)一的章程版本，這是無可厚非的，但每家公司的大小不同、營業(yè)不同、投資者個性和要求不同，對經(jīng)營者的要求也不同，尤其是非控股股東為圖方便而不經(jīng)任何修改而采用，對己極不利。工商局不接受投資者另行制定的章程更是無法律依據(jù)的。

　　需要特別指出的是，不但在公司成立時，要訂立詳細(xì)個性化公司章程外，在任何時候?qū)⒁�成為某公司的股東，都必須詳細(xì)了解公司章程，如合并、分立、改制、重組、股權(quán)受讓、股權(quán)比例變化時，此時應(yīng)盡可能根據(jù)實際修改公司章程。將準(zhǔn)備擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理前，也必須詳細(xì)了解公司章程。因為，法律規(guī)定，公司章程對其有約束力。比如，在公司并購或受讓股權(quán)成為股東前，應(yīng)做盡職調(diào)查，在受讓前千萬不能僅看公司盈利水平。為免誤入虎口，還應(yīng)認(rèn)真看公司章程和公司的基本管理制度對自己這個未來股東的權(quán)益是否有保障，轉(zhuǎn)讓者很可能是因為受不了大股東的壓迫而轉(zhuǎn)讓股份以求脫身，如果原章程對小股東保障不足，有意受讓者在受讓前應(yīng)要求原股東先修改章程或受讓方與大股東達(dá)成修改章程協(xié)議。現(xiàn)實中，慘痛的例子并不鮮見。

　　起草或修改有限責(zé)任公司章程應(yīng)特別注意的事項

　　在起草或修改有限責(zé)任公司章程時，首先要進(jìn)行整體考察和判斷，如股東人數(shù)，注冊資本額，總投資額，行業(yè)、投資者經(jīng)濟(jì)實力、經(jīng)歷、知識結(jié)構(gòu)和個性，投資者之間以往的合作關(guān)系和私人關(guān)系等。下列是應(yīng)特別注意的事項。

　　(一)公司章程對人的效力范圍

　　《公司法》第11條規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

　　關(guān)于“高級管理人員”，公司法沒有界定，可以在章程中約定，如：包括公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、人力資源負(fù)責(zé)人、產(chǎn)品銷售部門負(fù)責(zé)人等。

　　(二)關(guān)于營業(yè)范圍

　　營業(yè)范圍有市場識別的功能。在交易活動中，章程有界定公司能力和責(zé)任范圍的功能，從而使與公司交易的相對人識別公司。公司的外部表象具有重要作用。而這些外部表象最明顯的形式就是公司對外公示的章程。

　　雖然各國已經(jīng)先后廢除了“越權(quán)無效原則”，但公司目的范圍條款(營業(yè)范圍條款)仍然相當(dāng)重要。公司章程所規(guī)定的目的范圍條款是公司法對公司權(quán)利能力的限制。設(shè)立的公司一般都在章程中規(guī)定目的范圍條款，這也是各國公司法的要求。

　　1、它是公司對外行為能力的表征，也向世人宣傳公司的能力。

　　2、在對外功能上，目的條款一方面保護(hù)公司的出資人，他們愿意投資這個公司，是基于知道資金運(yùn)用的領(lǐng)域和目的，是基于對章程所訂明的營業(yè)項目的興趣、了解和信任，知道資金投向，譬如他們相信電子領(lǐng)域賺錢而投資，如果卻今天將錢投入房地產(chǎn)，明天將錢投入航海，對公司出資人保護(hù)是沒有保障的。

　　3、通過告知與公司交易的第三人來保護(hù)該第三人，第三人也因此更相信公司及愿意與公司交易，這樣公司才能發(fā)展。

　　4、更重要的是，公司目的范圍條款(營業(yè)范圍條款)是公司董事、經(jīng)理是否越權(quán)的重要依據(jù)，各國公司法均規(guī)定，董事、經(jīng)理超越公司目的范圍條款(營業(yè)范圍條款)的行為給公司造成損失的，可追究當(dāng)事人的責(zé)任。

　　對公司的營業(yè)范圍，市場經(jīng)濟(jì)國家?guī)缀鯖]限制，只要不危害國家和他人利益都可以做，依法納稅就可以了。我國公司法第十二條規(guī)定：　公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。

　　公司的經(jīng)營范圍越廣，經(jīng)營可更靈活，但投資者難預(yù)見資金的運(yùn)用，公司的營業(yè)項目可能過于分散;經(jīng)營范圍窄，營業(yè)領(lǐng)域相對集中，投資者和與公司交易的人對公司了解更易，但相對不夠靈活。各有利弊。在公司成立制定章程時，應(yīng)根據(jù)股東及公司治理的特點(diǎn)而定。

　　(三)關(guān)于注冊資本及出資時間的約定

　　1、2013年12月修改的公司法將注冊資本實繳制改為認(rèn)繳制，但仍必須明確注冊資本額。注冊資本的多少，根據(jù)公司資金需要而定，并非越高越好，注冊資本投入后是不得抽走的。一次性投入過多，造成資金閑置和浪費(fèi)，但亦非越低越好，過低業(yè)務(wù)無法開展，過低確也影響公司交易相對人對公司實力和信心的確信。

　　2、金額大的可約定分期投入。如果分期投入，應(yīng)明確投入時間、金額�？梢允蔷唧w的時間，也可以僅規(guī)定具體出資時間由董事會決定。應(yīng)該規(guī)定每次出資，各股東應(yīng)按認(rèn)繳的比例同時繳納。

　　3、應(yīng)約定如果沒有按時出資的違約金，如按每天萬分之五向按時出資的股東計付違約金。經(jīng)守約方催告后仍不足額投資的，守約股東有權(quán)(但無義務(wù))按實際投入資金的比例調(diào)整股權(quán)比例。

　　4、應(yīng)約定在足額繳納出資之前股東的投票、利潤分機(jī)制，如股東按截止當(dāng)時實際出資比例行使投票權(quán)和分配利潤。

　　5、可以對足額繳納出資之前股權(quán)的轉(zhuǎn)讓設(shè)置限制�？稍O(shè)定股東在足額繳納其認(rèn)繳的出資之前不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)或約定股東在足額繳納其認(rèn)繳的出資之前轉(zhuǎn)讓股權(quán)的應(yīng)以受讓人受讓股權(quán)后立即繳足轉(zhuǎn)讓人尚未繳足的出資為條件。因為根據(jù)最高法院關(guān)于公司法司法解釋三第十三條，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，以及公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的`，可以請求公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　如果轉(zhuǎn)讓人和受讓人都不出資，作為公司的發(fā)起人的其他股東會承擔(dān)很大風(fēng)險。

　　6、對一些項目公司而言，為了防止公司的投資總額增加而屆時無人投資造成爛尾，可以約定項目的投資總額增加時，或法律規(guī)定公司應(yīng)按照增加的投資的比例增加注冊資本的或公司股東會決定公司應(yīng)增加注冊資本的，雙方應(yīng)按原股權(quán)比例認(rèn)繳增資;如果一方不按時增資或增資不足額的，守約方有權(quán)(但無義務(wù))按實際投入資金的比例調(diào)整股權(quán)比例。

　　(四)關(guān)于注冊資金外的建設(shè)及經(jīng)營資金籌措

　　根據(jù)股東責(zé)任有限原則，對注冊資金外的建設(shè)及經(jīng)營資金的籌措，如果沒有約定，股東沒有強(qiáng)制的義務(wù)。但公司的事業(yè)，只有注冊資本往往是不夠的。公司所需的資金除雙方投入的注冊資本外，其余盡可能由項目公司通過向金融機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)融資解決;如果融資機(jī)構(gòu)要求必須股東提供擔(dān)保，雙方應(yīng)按股權(quán)比例提供;當(dāng)項目公司向金融機(jī)構(gòu)融資遇到困難時，項目建設(shè)及經(jīng)營所需的其他資金由各股東以自身名義籌措和投入，由股東以向項目公司提供股東貸款的方式投入，資金應(yīng)按比例同時投入，并且以滿足項目建設(shè)及運(yùn)營的資金需求為原則，不得對項目的建設(shè)進(jìn)度造成不利影響。以股東貸款方式進(jìn)行融資的，貸款年限、利率等具體事宜由公司股東會決定，由公司分別與個股東簽署股東貸款協(xié)議。如果一方不按比例提供擔(dān)保或不按比例提供股東貸款的，守約方有權(quán)(但無義務(wù))按實際投入資金的比例調(diào)整股權(quán)比例。

　　(五)關(guān)于董事會、監(jiān)事會的組成及產(chǎn)生

　　對此問題，大股東和小股東的立場應(yīng)不同。

　　1、為保護(hù)小股東，對董事、監(jiān)事的產(chǎn)生可采用累積投票制，這是一種好辦法。

　　2、有限公司可以在章程和合同中對董事、經(jīng)理、監(jiān)事、財務(wù)負(fù)責(zé)人等公司重要職位的產(chǎn)生作出明確約定，明確個股東委派或提名或推薦的名額。這一安排比累積投票制更方便、更直接、更有效，在現(xiàn)實中已普遍采用。這一做法的理論根源是“權(quán)力制衡”機(jī)制。無論是政治團(tuán)體還是經(jīng)濟(jì)團(tuán)體，要想高效運(yùn)作、穩(wěn)定發(fā)展，就必須清除“絕對權(quán)力”，因為絕對權(quán)利勢必導(dǎo)致利益的失衡。實現(xiàn)利益平衡的唯一有效途徑就是權(quán)利制衡。公司內(nèi)部決策、執(zhí)行、監(jiān)督“三權(quán)分立”又“三權(quán)制約”的現(xiàn)代科學(xué)管理體制公司權(quán)力制衡只是外在表現(xiàn)形式。而真正實現(xiàn)利益均衡和制約的內(nèi)在要求在于“內(nèi)部有自己的人”。此舉可以有效防止大股東專權(quán)，避免了大股東不準(zhǔn)小股東查帳、大股東非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、隱蔽分利等現(xiàn)象的發(fā)生。如果僧多粥少，可以增設(shè)若干監(jiān)事，使每一股東均有機(jī)會委派人員參與公司運(yùn)營。

　　3、為防止任人唯親和濫竽充數(shù)，可以對董事、經(jīng)理等的任職資格和條件作出明確規(guī)定。如有一公司兩個股東(兩個男人)，章程規(guī)定，除非經(jīng)股東一致同意，股東的配偶不得在公司擔(dān)任董事、經(jīng)理、監(jiān)事或財務(wù)負(fù)責(zé)人。

　　4、為有效控制公司管理成本和防止大股東變相私分公司利潤，可對董事經(jīng)理等報酬標(biāo)準(zhǔn)作出原則性約定。以前曾有不少外資公司，由于公司章程和合同沒有對董事經(jīng)理等報酬標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定，作為大股東的外方所委派的董事、經(jīng)理的薪酬是中方委派的人員的數(shù)倍，嚴(yán)重同工不同酬，大股東變相私分公司利潤。

　　(六)對關(guān)鍵的經(jīng)營管理人員的選任可以原則約定

　　如公司總經(jīng)理及財務(wù)總監(jiān)、財務(wù)負(fù)責(zé)人由甲股東委派。乙股東向項目公司委派副總經(jīng)理1名，HR負(fù)責(zé)人由丙委派。其他管理人員由項目公司聘任。如果沒約定，在控股股東在董事會占多數(shù)的情況下，不明說即意味著控股股東有全部主導(dǎo)權(quán)。

　　(七)股東會與董事會職權(quán)的劃分

　　哪些事項由股東會決定，哪些事項由董事會決定，應(yīng)小心設(shè)置。如：《公司法》第16條第1款和第2款將為他人提供擔(dān)保的權(quán)利交給公司章程決定，公司可以擔(dān)保之決定交給股東會或董事會，對擔(dān)�？傤~及單項擔(dān)保的數(shù)額可進(jìn)行限制。

　　(八)股東會中決定權(quán)與否決權(quán)之爭

　　需要公司股東會占多少比例表決權(quán)通過的事項，根據(jù)己方在公司所占股權(quán)比例而定，大股東爭取確保即使小股東反對也能通過，而小股東要確保重大事項有否決權(quán)。

　　根據(jù)公司法，有限公司只有對下列事項作出決議時，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過：(1)修改公司章程，(2)增加注冊資本，(3)減少注冊資本，(4)分立，(5)合并，(6)解散，(7)變更公司形式。假如股東甲占70%、乙占30%，如果章程和合同沒有作特別的規(guī)定，則意味著上述關(guān)系公司前途命運(yùn)的大事，甲一人便可決定，其它事項，只要占51%股份的股東通過即可。乙30%投票權(quán)實毫無意義。國外有特別決議(special resolution)和普通決議 (ordinaryresolution)之分，特別決議需有75%以上表決權(quán)的股東通過，普通決議則簡單多數(shù)通過即可。

　　小股東應(yīng)爭取下列事項有否決權(quán)：

　　(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;

　　(2)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項;

　　(3)審議批準(zhǔn)董事會的報告;

　　(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告;

　　(5)審議批準(zhǔn)公司的年度預(yù)算方案、決算方案;