《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的論文

　　適用問題

　　《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》( United Nations Conventionon Contracts for the Internatonal Sale of Goods，CISG)是在國際貨物買賣合同制度中具有里程碑意義的國際公約，是國際商事領(lǐng)域最成功的公約。CISG 是由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會主持制定的，于1980 年通過，于1988 年生效。公約內(nèi)容分為4 部分，101 條，主要包括以下四個方面: 公約的基本原則; 適用范圍; 合同的訂立以及買方和賣方的權(quán)利義務(wù)。這里我們主要討論公約的適用以及買賣雙方的權(quán)利義務(wù)。

　　一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用

　　CISG 第1 條第1 款規(guī)定: “本公約適用于營業(yè)地在不同國家當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同: ( a) 如果這些國家是締約國; 或( b) 如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律�！�

　　也即我們可以將公約的適用分為兩種情況:

　　( 一) CISG 在締約國的適用

　　根據(jù)a 項規(guī)定，營業(yè)地分處與不同締約國的當(dāng)事人之間訂立的銷售合同適用該公約�！盃I業(yè)地”應(yīng)該是指固定的，永久性的，獨立進(jìn)行營業(yè)的場所。如果西班牙廠商入駐上海某飯店半年，由于上海只是其臨時居所，并不是進(jìn)行商業(yè)活動的中心，因此不能算是營業(yè)地。并且如果當(dāng)事人營業(yè)地位于不同國家的事實，在合同或者訂立合同時看不出的話，應(yīng)當(dāng)不予考慮。

　　比如一家南京的貿(mào)易公司，與一家美國公司在南京設(shè)立的獨資公司簽訂了一份從美國進(jìn)口設(shè)備的合同，由于營業(yè)地均在南京，所以不受公約管轄，而是由中國法管轄。也就是說，CISG 不考慮當(dāng)事人的國籍，合同項下貨物的運輸是否跨越國境，也不考慮要約，承諾是在什么地方發(fā)出以及是否跨越了國境，僅將“營業(yè)地”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。是否為“國際”最核心的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是營業(yè)地是否位于不同的國家。

　　( 二) CISG 在非締約國的適用

　　根據(jù)b 項規(guī)定，非締約國要適用CISG 必須滿足兩個條件: 1. 國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某國家的法律; 2. 由國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用的國家必須是CISG 締約國。

　　舉例來說，如果甲乙兩國均是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的非締約國，而丙是締約國，甲國賣方與乙國買方在丙國簽訂合同。之后由于在履行合同中雙方發(fā)生爭議，甲在本國起訴乙。根據(jù)甲國的國際私法規(guī)則，合同爭議應(yīng)當(dāng)依照合同訂立地法律解決也即應(yīng)適用丙國法律。而丙國既有其本國的國內(nèi)法，同時又是CISG 締約國，在這種情況下，根據(jù)公約規(guī)定，甲乙之間的爭議不是適用丙國的國內(nèi)法，而應(yīng)該適用丙國所參加的公約。當(dāng)然，合同的訂立是雙方當(dāng)事人合意選擇的結(jié)果，如果當(dāng)事人在合同中明確排除公約的適用，就不能適用公約。

　　原本b 項設(shè)立的目的在于擴大公約的適用范圍，使非締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同也可能基于國際私法規(guī)則的指引適用公約，但是同時它又增加了公約適用的不確定，因為它將公約的適用訴諸國際私法規(guī)則，這樣一來就很有可能出現(xiàn)不同國家法律的沖突。所以，公約允許締約國可以就此問題聲明保留。包括我國在內(nèi)的八個國家對此項進(jìn)行了保留。

　　值得注意的是，倘若國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用的國家對公約進(jìn)行了保留，該保留對于其他國家是沒有約束力的。

　　二、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于貨物的規(guī)定

　　( 一) CISG 采用排除法列舉了不適用公約的六大類貨物買賣: 1. 購買供私人，家庭使用的貨物買賣; 2. 以拍賣方式進(jìn)行的買賣; 3. 根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣; 4.股票，債券，投資證券，流通票據(jù)和貨幣買賣; 5. 船舶或飛機的的買賣; 6. 電力的買賣。

　　其中第一類是出于特殊購買目的，當(dāng)然也有例外，如果賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何途徑使用，那么該類貨物也應(yīng)當(dāng)適用公約; 第二第三類是屬于特殊交易方式; 第四第五第六類則是屬于特殊商品的買賣。

　　值得注意的是，對于第一類貨物，向消費者出售貨物的交易性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是在合同訂立時確定。也就是說買方在訂立合同時的意圖非常重要，而貨物的真正用途難以考慮，如果賣方在訂立合同時知道買方的購買目的是為了個人或家庭使用，則不能用公約管轄，反之，賣方不知道而且也沒有理由知道的，則由公約管轄。

　　在發(fā)生爭議時，買方需要證明的是貨物是為個人，家庭使用; 而賣方則需證明并不知道買方的這種購買目的，并且雙方只能提供在合同訂立前或訂立時的證據(jù)。如果雙方都無法舉證時，責(zé)任由賣方承擔(dān)。

　　( 二) 加工，勞務(wù)合同不適用公約。1. 供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)當(dāng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料; 2. 公約不適用供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同。對于第二點，如果是既供應(yīng)貨物又供應(yīng)勞務(wù)的合同應(yīng)當(dāng)適用公約，但是要符合以下兩點: 其一，提供勞務(wù)的義務(wù)不得占合同義務(wù)的絕大部分; 其二，供應(yīng)貨物以及提供勞務(wù)的義務(wù)必須規(guī)定于同一個合同內(nèi)，且兩者之間要緊密相連。

　　三、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》適用的任意性及強制性

　　公約的任意性，主要是針對當(dāng)事人。雙方當(dāng)事人在訂約時可以自行決定合同適用公約或不適用公約，或者合同的某一部分或者某幾部分適用公約，而且可以對公約的任何條款進(jìn)行變更、修改或重新擬定。但是，如果當(dāng)事人沒有全部或部分排除，也沒有做出相反的約定，公約對于當(dāng)事人未予規(guī)定的`事項將其補充或解釋上的強制性作用。

　　公約的締約國除去保留條款外，公約對其具有強制性，也就是說締約國法院或仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照公約的原則和規(guī)定進(jìn)行裁判，不能以本國或其他法律取代公約的適用。另外，公約在實體上管轄的僅是合同的訂立以及買賣雙方因合同而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。

　　四、買賣雙方的權(quán)利義務(wù)

　　( 一) 賣方義務(wù)

　　國際貨物銷售合同中，賣方負(fù)有交付貨物、交付單據(jù)、品質(zhì)擔(dān)保以及權(quán)利擔(dān)保的義務(wù)。根據(jù)公約規(guī)定，賣方必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式完成交付貨物的義務(wù)，并且交付的貨物應(yīng)當(dāng)是在品質(zhì)和權(quán)利上都沒有瑕疵的。賣方對于貨物的品質(zhì)擔(dān)保中，除非當(dāng)事人另有協(xié)定，貨物應(yīng)當(dāng)適用于同一規(guī)格貨物通常使用之目的。而判斷貨物是否符合通常使用目的，在合同沒有明確規(guī)定的情況下，通常應(yīng)該以賣方營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)來判定。因為期待賣方了解買方銷售地的標(biāo)準(zhǔn)是不盡合理的，除非買方在訂立合同時提出了其特殊的要求。

　　而賣方對于貨物的權(quán)力擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)包括對貨物所有權(quán)的擔(dān)保以及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的擔(dān)保。所有權(quán)的擔(dān)保是指賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利的或者要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或者要求下收取貨物。要注意的是這里不僅要求買方知道第三人對貨物存在主張而且強調(diào)的是同意。

　　賣方對貨物的知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保是指賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但這種知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保是有限制的: 1. 時間限制: 以買方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限; 2. 地域限制: 如果當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或作其他使用，那么根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國家的法律，在任何其他情況下，則都根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律; 3. 主觀限制: 如果買方在訂立合同時已知或不可能不知該項權(quán)利或要求，或者此項權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格。

　　( 二) 買方義務(wù)

　　買方具有支付貨款以及接受貨物的義務(wù)。其中買方的付款不需賣方的催告，只要按照合同或公約的規(guī)定日期付款，如果買方不按時付款，應(yīng)當(dāng)負(fù)延遲付款的責(zé)任。而對于接收貨物這一條，在正常情況下，買方應(yīng)當(dāng)按照約定的時間地點提取貨物; 如果賣方有違約情況存在時，也應(yīng)當(dāng)先接收再索賠。要注意的是買方接收貨物并不等于接受貨物，買方接收貨物后并不意味著將真正擁有該貨物，因為如果貨物嚴(yán)重不符的話，買方可以行使解除合同的救濟(jì)手段，因而只是暫時保存貨物。一般來說，兩種情況可以拒收貨物: 超出期限交貨和數(shù)量超過合同約定。但如果賣方未構(gòu)成違約，買方應(yīng)當(dāng)收取貨物，即使有權(quán)拒收，仍然需要收取貨物，履行保全貨物的義務(wù)。

　　( 三) 國際貨物買賣合同中的違約與救濟(jì)

　　違約可分為根本違約和預(yù)期違約制度，當(dāng)一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人有權(quán)要求違約補救措施。主要包括實際履行、解除合同以及損害賠償。實際履行是指一方當(dāng)事人違反合同約定時，另一方有權(quán)依據(jù)合同的約定要求其繼續(xù)履行。

　　解除合同即“宣告合同無效”，是違約救濟(jì)方式中最嚴(yán)厲的一種。解除合同要滿足以下兩個要件: 1. 實質(zhì)要件: 對方當(dāng)事人根本違約; 2. 形式要件: 向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出通知。不過有一點要注意，宣告合同無效并不影響損害賠償。損害賠償是一項非常重要的違約救濟(jì)方式，它既可以單獨使用，又可以與其他救濟(jì)手段并列使用。損失的賠償額應(yīng)當(dāng)?shù)扔趽p失額，包括利潤損失。而損失額的范圍如何計算，各個國家均有不同�！斗▏�民法典》是指現(xiàn)實損害加上可獲得的利益，《德國民法典》是指實際損失加上所失利益，而英國則是期待利益損失加上信賴?yán)�益損失。公約中的損害賠償僅指金錢賠償，這與的過法中的“恢復(fù)原狀”有所區(qū)別。損害賠償應(yīng)當(dāng)是全部賠償，即“恢復(fù)到正常履行時的地位”; 并且賠償應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ)，不能從違約中獲利; 另外很重要的一點就是當(dāng)事人約定優(yōu)先，合同是當(dāng)事人雙方達(dá)成的合意，因此當(dāng)事人意愿應(yīng)當(dāng)優(yōu)先。當(dāng)然，損害賠償也不例外有其限制，它受可預(yù)見性規(guī)則以及減損義務(wù)的限制�？深A(yù)見性規(guī)則是指在損害賠償?shù)姆秶�不得超過訂立合同時違約方已經(jīng)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違約而造成的損失，這里應(yīng)當(dāng)注意時間節(jié)點僅指在訂立合同時; 減損義務(wù)在我國《民法》上也有體現(xiàn)，是指一方違約造成損失后，另一方應(yīng)當(dāng)及時采取合理措施防止損失繼續(xù)擴大，否則就應(yīng)對所擴大部分的損失負(fù)賠償責(zé)任。

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