建設(shè)工程尾款糾紛的解決途徑研究與分析論文
1質(zhì)量保證金(保修金)
根據(jù)建設(shè)部、則政部建質(zhì)(2005)《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條約定，保修金指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。
通過對質(zhì)保金定義的分析，我們知道它是用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。既然是缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金，所以此處的定義欠妥，確切地說應(yīng)該稱之為“缺陷責(zé)任金”更為貼切。按照通常理解，質(zhì)量保證金與質(zhì)保期相對應(yīng)“缺陷責(zé)任金”與缺陷責(zé)任期相對應(yīng)，否則很容易發(fā)生概念混淆。
2質(zhì)量保修期(質(zhì)保期)
即質(zhì)量保修期，根據(jù)《建筑工程質(zhì)量管理條例》第四十條約定，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為:(1)基礎(chǔ)設(shè)施工程、地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程為50年。(2)屋而防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻而的防滲漏，為5年:(3)供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期(4)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。(5)其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。(6)建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。
建筑工程質(zhì)量管理條例規(guī)定質(zhì)保期可以是50年，那么我們是不是要將基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)的全部或部分造價扣留?等待50年以后再來結(jié)算和退還質(zhì)保金呢?顯然不妥，而且也明顯超過現(xiàn)行的20年法律訴訟時效:那么怎么來解決這個問題呢?其實我們只需要在保留質(zhì)保金的概念的同時，增加“缺陷責(zé)任金”的定義，即可化解該難題“質(zhì)量保證金”稱謂可以保留，但不應(yīng)從應(yīng)付工程款中預(yù)留任何金額，它應(yīng)是超越“缺陷責(zé)任期”時效后，由法律負(fù)責(zé)追償?shù)馁M用，而不是甲方可以扣留至50年后的應(yīng)付工程款。也就是說保留“質(zhì)保金”概念，是為配合今后的法律訴訟，確保甲方在追訴時有一個明確的法律確定的訴訟理由。在工程質(zhì)量過硬且甲乙雙方不徹底決裂走向法庭前“質(zhì)保金”概念根本不會在雙方平時往來文件中出現(xiàn)。
3缺陷責(zé)任期及超出缺陷責(zé)任期的處理辦法
根據(jù)建設(shè)部、則政部建質(zhì)(2005) 7號文《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條約定，缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)或設(shè)計文件要求。缺陷責(zé)任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體由發(fā)、承包雙方在合同中約定，但缺陷責(zé)任期最長不超過24個月。
缺陷責(zé)任期與質(zhì)保期與不同，質(zhì)保期可以是永久性的，而缺陷責(zé)任期不得超過24個月。那么如何保證基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)等質(zhì)保期超過24個月的項目，在退還“缺陷責(zé)任金”后，要求施工單位對其質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任呢?這時我們需要拿起的是法律武器，用法律來維護自己的權(quán)益。實際上根據(jù)《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》、《建筑工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，不論缺陷責(zé)任金(不應(yīng)該再稱之為“質(zhì)量保證金”了)是否返還，都不能免除施工單位對保修期內(nèi)工程質(zhì)量的保修責(zé)任:這是施工單位必須承擔(dān)的法定義務(wù)。
4保證金返還
根據(jù)建設(shè)部、則政部建質(zhì)(2005) 7號文《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第九條約定，缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人履行合同約定的保修責(zé)任，期滿后，承包人向發(fā)包人申請返還保證金。
通過前而論述我們明自“保證金”返還是錯誤的說法。因為甲方單位既然沒有扣留保證金(扣留的是“缺陷責(zé)任金”)，那么當(dāng)然不存在退換保證金。準(zhǔn)確地說法，應(yīng)該是缺陷責(zé)任金的.返還。
5“防水保證金”
很多企業(yè)經(jīng)常遇到房屋在2-5年間漏水問題發(fā)生后，原施工單位因在異地或早已退場或倒閉解散等原因拖延塞責(zé)、不愿前來配合維修，即使維修也是應(yīng)付了事。有時候甲方不得不墊付資金，自行修復(fù)。這樣既增加了甲方的管理成本，又給甲方聲譽帶來不良影響。盡管甲方單位有法律武器來維護自身權(quán)益，且確實有很多企業(yè)通過訴訟最終討回了公道，但是漫長訴訟時間與訴訟成本以及質(zhì)量責(zé)任的認(rèn)定，導(dǎo)致很多甲方單位還是不愿徹底決裂到走向法庭。于是“缺陷責(zé)任金”在最長24個月的“缺陷責(zé)任期”期滿退還時，甲方�？哿舨糠仲Y金，要求在5年防水期滿后再予以退還。這一部分被扣資金，我們就稱之為“防水保證金”。
建筑工程滲漏作為工程建設(shè)中的常見病不同于地基基礎(chǔ)等，它極易發(fā)生。但是不論出于何種原因，由于甲乙雙方原先按照《建設(shè)工程合同》范本簽署承包合同時，并無“防水保證金”條款。施工單位對甲方突然提出的“防水保證金”款項需扣至五年必然強烈反對，于是便由此產(chǎn)生諸多糾紛(民法實行“法無明確不可為”，這與刑罰實行的“法無禁止即可為”不同)。
6爭議處理的措施與方法
盡管法律法規(guī)中沒有“防水保證金”定義，但既然工程實際中存在較多的防水資金扣留現(xiàn)象(姑且稱之為防水保證金)，那么法律法規(guī)應(yīng)該順應(yīng)趨勢和工程實際，逐步完善和引進“防水保證金”條款，針對當(dāng)前爭議給出法律上的界定，并對扣留比例或扣留金額做出約定:避免法律法規(guī)與現(xiàn)實脫節(jié)。這樣既可保護施工單位在最終結(jié)算時不處于“弱勢地位”:又可使甲方在2-5年內(nèi)滲漏修補時掌握資金在于的主動性:從而得到甲乙雙方共同認(rèn)可的良好預(yù)期。
根據(jù)民法的“協(xié)商一致原則”，防水保證金扣留比例或具體金額，由雙方友好商定最為妥當(dāng):但法律法規(guī)應(yīng)給出人致取費標(biāo)準(zhǔn)或金額區(qū)間。因為金額太小不足以抵消滲漏修補資金，金額過人又導(dǎo)致施工單位人筆資金被占用。根據(jù)以往工程管理及爭議處理經(jīng)驗，筆者認(rèn)為法律法規(guī)可以從以下幾點對防水保證金做出約定:
在《建筑工程質(zhì)量保證金管理暫行辦》,《建筑工程質(zhì)量管理條例》等法規(guī)條例中明確引入“防水保證金”概念并予以定義。在建設(shè)工程合同中，增加防水保證金專項條款。
依據(jù)工程類別、合同總價與給排水分項費用等因素，雙方約定留取比例或留取金額。按合同總價計取標(biāo)準(zhǔn)在1——3 % ,按給排水分項取費標(biāo)準(zhǔn)在10——30%，金額以10- 80萬較為適宜。
工程滲漏屬于質(zhì)量缺陷的一部分，防水保證金同樣屬于缺陷責(zé)任金的組成部分。如果把缺陷責(zé)任金分解為各種不同分部的缺陷責(zé)任金組成的話，通俗地說防水保證金就是缺陷責(zé)任期滿，其他部位缺陷責(zé)任金予以退還，只是針對防水部分缺陷責(zé)任金延長扣留時間至期滿5年后，再予以退還的資金。因此防水保證金的扣留金額，一定不能超過缺陷責(zé)任金總額。
防水保證金甲方可以扣留但不得隨意支用。只有在甲方要求乙方維修得不到滿足時，方可支取該部分資金自行安排維修。最終退還防水保證金與甲方支取維修費之間的差額部分，如有不足甲方有權(quán)向乙方追償。
對已建或在建但尚未完成價款結(jié)算項目，建議甲乙雙方協(xié)商約定，增加防水條款。防水質(zhì)保金，在防水保修期滿后一次性返還。
7結(jié)語
通過對法規(guī)條例定義的闡釋和工程糾紛情況的分析，我們發(fā)現(xiàn)工程尾款結(jié)算爭議的產(chǎn)生，主要是兩個原因造成:(1)建設(shè)工程法規(guī)條例關(guān)于保證金的文字描述與定義與現(xiàn)實工程建設(shè)環(huán)境不相匹配:(2)法規(guī)條例與工程實際有所脫節(jié)，需順應(yīng)建設(shè)工程發(fā)展趨勢引進“防水保證金”條款。相關(guān)工程建設(shè)法規(guī)條例的編審者，如能從上述兩個方而加以完善，勢必對減少結(jié)算糾紛，貢獻自己的智慧。
此外，法規(guī)條例本身從實踐中來，也應(yīng)通過實踐來驗證。在我們的編審人員順應(yīng)工程發(fā)展趨勢對法規(guī)條例與時俱進、補充完善時，更需要我們的一線工程建設(shè)者、管理者不斷地將自己切身實踐經(jīng)驗及時反饋回傳:只有人家共同努力才能真正實現(xiàn)和諧中國、法治中國。
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